Должная осмотрительность. Текущая практика правоприменения.

Чего бы там кому ни казалось, но конечные правила игры пишутся не в текстах законов или в каких-либо кабинетах госорганов, а в судах. И именно там формируется практика правоприменения по тому или иному вопросу, которая в конечном счете и определяет допустимость тех или иных взаимоотношений граждан как между собой, так и во взаимоотношениях с государством.

Вопросы должной осмотрительности - не исключение. По состоянию на декабрь 2021 года, вот что удовлетворяет суды, когда они разбирают, ответственно ли компания отнеслась к вопросу должной осмотрительности при выборе контрагентов:

- запросила ли компания учредительные документы и выписку из ЕГРЮЛ контрагента,

- проверена ли деловая репутация контрагента,

- проведен ли поиск в реестре недобросовестных поставщиков,

- нет ли у контрагента судебных дел или задолженности по исполнительному производству,

- с помощью сервиса ФНС проанализированы ли сведения, внесенные в ЕГРЮЛ,

- изучена ли бухотчетность контрагента,

- имеется ли копия паспорта генерального директора,

- имеется ли доверенность,

- коммерческое предложение,

- штатное расписание,

- решения и приказы о назначении генерального директора,

- договоры аренды,

- свидетельства о праве собственности,

- копии трудовых договоров,

- банковские документы и проч.

Отдельно стоит заметить, что представленные контрагентом документы должны быть заверены должным образом, а сама проверка выполнена либо специализированной структурой, либо с использованием 5-6 источников информации. Если при проверке было использовано 1‒2 интернет-ресурса, суд с большой степенью вероятности посчитает это неосмотрительным.

Проверка контрагента

В ряде случаев и споров налоговиков с налогоплательщиком, в которых поднимаются вопросы должной осмотрительности, суды встают однозначно на сторону налогоплательщика, запрещая требовать от бизнеса большего, чем имеется в списке выше. Более того, налоговикам суды четко и недвусмысленно указывают, что:

- компания не госорган и не вправе использовать меры налогового контроля.

- компания не госорган и не вправе использовать средства ОРД (оперативно-розыскной деятельности).

- компания не госорган и не может вызвать и допросить свидетеля, провести экспертизу подписи и пр.

- компания не должна отслеживать нахождение контрагента по месту регистрации.

- компания не обязана проверять расчеты контрагента с бюджетом.

- ну и так далее.

В качестве иллюстрации верности приведенных выше тезисов, желающие самостоятельно могут изучить вот эти судебные дела:

09АП-79500/2020.

09АП-3394/2021.

А40-306672/19-108-7002.

A31-9033/2018.

А09-362/2021.