Сегодня мы поговорим о такой неизвестной многим теме – как опционы.

Вообще термин «опцион» означает инструмент, который позволяет продать или купить актив в течение какого-то срока или при наступлении определенных событий.

Используется много где, в том числе и в инвестициях, и при заключении простых сделок по купле-продаже.

А еще они используются для корпоративного управления непосредственно бизнесом.

Давайте сначала пройдемся по теории.

Опционы можно разделить на продажу (put option), так и на покупку (call option). В первом случае покупатель обязан приобрести у продавца актив, во втором — продавец должен реализовать актив в пользу покупателя.

Всё это зафиксировано в ст. 429.2 «Опцион на заключение договора» и ст. 429.3 «Опционный договор» Гражданского Кодекса Российской Федерации.

Опцион на заключение договора — это право заключить договор на определенных условиях. А опционный договор — это право требовать от другой стороны совершения конкретных действий. Например, перечисления платежа или передачи имущества.

Но это самые простые и понятные определения. Далее немного усложним.

Различают обычные и штрафные опционы. В отличие от обычного опциона штрафной применяется в качестве санкции за нарушение договоренностей, недобросовестное поведение или недостижение согласованных бизнес-показателей.

Как правило, держатель штрафного опциона получает право наказать своего визави принудительным выкупом его долей или акций (call-опцион) или, наоборот, приобретает право продать стороне-нарушителю свой пакет акционерного капитала (put-опцион) по комплементарной стоимости.

Цену приобретения долей или акций в штрафных опционах, как правило, указывают со значительным дисконтом (в том числе по номинальной стоимости актива). По сути, штрафной опцион является мерой ответственности: разница между рыночной ценой и ценой приобретения актива выступает чем-то вроде неустойки, которую опосредованным образом выплачивает нарушившая сторона.

Еще опционы делят на прямые и обратные.

Прямой опцион — это опцион, по которому его держатель получает право приобрести (возмездно или безвозмездно) долю в компании (ООО) при наступлении тех или иных зафиксированных в опционе условий.
С помощью этого опциона тот, у кого доли не было, приобретает её, или тот, у кого доля была, увеличивает её размер.

Прямой опцион связан с поощрением держателя опциона, держатель опциона в этом случае получает долю (увеличивает её размер) за какой-то позитивный вклад (в обмен на труд, деньги или иные активы).

Обратный опцион — это опцион, по которому его держатель получает обязанность отчудить (возмездно или безвозмездно) в адрес бизнес-партнёра по его требованию долю в компании (ООО) при наступлении тех или иных зафиксированных в опционе условий. С помощью этого опциона тот, у кого доля была, теряет её, или тот, у кого доля была, уменьшает её размер.

Обратный опцион связан с «наказанием» инициатора опциона, инициатор опциона в этом случае теряет долю (уменьшает её размер) в связи с невыполнением той или иной бизнес-задачи (не выполнил KPI, не перечислил инвестиции) или нарушением того или иного обязательства (заверения).

По сути это одни названия одного и того же. Но в литературе и у «экспертов» Вы встретите оба понятия. Поэтому чтобы не путались – я об этом указал.

Штрафной опцион нельзя использовать в корпоративном договоре как инструмент разрешения тупиковой ситуации без нарушения со стороны участника, отчуждающего доли. При этом методика расчета цены должна предполагать результат, соразмерный нарушению. Важно также определить разумный срок, в рамках которого штрафной опцион можно реализовать. В противном случае суд может признать условие недействительным.

Этот опцион используется в целях:

- обеспечения соблюдения инвестором принятых на себя финансовых обязательств (финансовой дисциплины);

- выполнения бизнес-партнёром принятых на себя задач по выполнению тех или иных KPI или обеспечения предоставленных бизнес-партнёром
заверений (гарантий).

К примеру, с помощью «обратного» опциона можно забрать у инвестора долю в компании в случае, если он прекратил перечислять положенные инвестиционные транши, или забрать долю у бизнес-партнёра, если он не выполнил задачи (KPI), выполнение которых и обуславливало, собственно, его участие в компании.

Таким образом, обратный опцион служит снижению различных рисков, в том числе, рисков возникновения в компании кассового разрыва (когда внезапно инвестор прекращает перечислять инвестиционные транши), рисков, связанных с участием в компании бизнес-партнёра, который оказался некомпетентным в сфере принятых на себя бизнес-задач и так далее.

Так, с теорией закончили.

Давайте поговорим, для чего их используют в контексте долей в бизнесе (акции или доля ООО).

Мотивация сотрудников

Этот вариант часто встречается в Стартапах. Когда сотрудникам дают зарплату ниже рынка, но при этом выдают опционами доли в самом стартапе.

Если сотрудник выполняет KPI – то он становиться сособственником бизнеса. И если стартап взлетел – сотрудник по факту имеет намного больше, чем если бы получил с зарплатой.

Однако, этот вариант часто можно встретить в консалтинговых и юридических конторах. Это тема Партнерства. Допустим «Кулагин и Партнеры», где все партнеры – это бывшие сотрудники поднявшиеся очень высоко по служебной лестнице и принесшие компании огромную пользу.

При этот – такой механизм не чужд и крупным компаниям любого сектора.

Например, материнская российская компания решает начать экспансию на новом рынке в соседнем регионе и назначает своего сотрудника возглавить это направление, обещая ему долю в соответствующей дочерней компании (создаваемой на целевом рынке) при достижении им определенных KPI. Для этого сотруднику выдаётся прямой опцион на долю в дочерней компании. Но если к моменту реализации такого опциона дочерняя компания не будет соответствовать определённым критериям (например, ей не будут переданы долгосрочные лицензии или исключительное право на реализуемый на рынке продукт) — то есть будет «пустышкой» (чисто операционной компанией), то к моменту реализации такой опцион скорее всего не будет иметь ценности для сотрудника. Для того, чтобы исключить такую ситуацию сотруднику может быть выдан второй (обратный, штрафной) опцион на долю в материнской компании, который сработает если зарубежная компания к моменту реализации первого опциона не будет соответствовать заданным критериям.

То есть чистый Кнут и Пряник.

Корпоративные дрязги

Как известно 3 миллиона на двоих делятся, а 100 миллионов – уже нет.

Поэтому изначально при построении бизнеса с партнером нужно всё продумать и прописать все риски в Устав (никогда не используйте шаблон устава, всегда прописывайте его индивидуально), дополнительно зафиксировав их в опционах.

Если начнутся подковерные игры – всегда можно будет разрулить всё в рамках закона. Или расстаться красиво.

Привлечение инвестиций

Если у Вас реальный действующий бизнес, то многим будет интересно дать Вам деньги в долг не под залог чего либо, а по опциону на долю в бизнесе.

Если Вы не отдадите долг, то один поход к нотариусу – и через 6 дней доля в Вашем бизнесе уже у кредитора. Без судов и ФССП.

Для махинаций с бенефициарами

Особенность опционов в том – что нет единого их реестра, и нигде нельзя узнать – есть ли опционы на конкретные доли конкретных компаний. Это максимально закрытая информация.

А значит – можно начать играться с этим, через номиналов.

Реальный пример из моей практики. Один из владельцев бизнеса решил вернуться на госслужбу. Ему предложили отличную должность, от которой грех отказываться. Но на госслужбе нельзя владеть бизнесом.

Поэтому он заключил с другими участниками ООО договор о том, что продает им свою долю, но с правом обратного выкупа по оговоренной цене.

То есть если через условный год человека выгонят со службы, он сможет спокойно выкупить свою долю в бизнесе обратно.

Именно подобным способом уходили иностранные компании из России. Первые, кто выскочили успели прописать, что они могут вернуться в течении 10 лет и заплатить за свой бизнес условный 1 доллар.

Правда сейчас эту лазейку для иностранцев закрыли.

Во первых - срок действия опциона сократили до 2 лет.

Во вторых – все подобные сделки теперь нужно согласовывать.

Но это вариант в белую.

Вас же интересует вариант в серую, с вообще с голым номиналом со стороны для скрытого владения. Для чего – не будем уточнять. Мы уже люди взрослые.

Подробнее на Бусти —

https://boosty.to/ivankolco/posts/7cc3529f-15de-4f1e-82d2-a59931ef3b13?share=post_link